自考合同法講義
司法考試合同法講義：轉(zhuǎn)包合同【1】
①概念
轉(zhuǎn)包合同，指承包人以營利為目的，將承包的工程"全部"交由第三人完成的行為。
②法律效果
(a)轉(zhuǎn)包合同一律無效;
(b)承包人非法轉(zhuǎn)包的，發(fā)包人有權(quán)解除建設(shè)工程施工合同(《建設(shè)工程施工合同解釋》第8條);
(c)收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
司法考試沖刺民法：債權(quán)讓與【2】
債權(quán)作為財產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)。
1.債權(quán)讓與有三個限制。
(1)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
(2)按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
2.債權(quán)讓與通知不得撤銷。撤銷的危害在于：等于撤銷“債權(quán)讓與合同中債權(quán)人對受讓人的履行義務(wù)”。
3.“從隨主”：從權(quán)利隨同主債權(quán)移轉(zhuǎn)。債權(quán)人讓與權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于自身的除外。
隨同債權(quán)移轉(zhuǎn)而一并移轉(zhuǎn)的從權(quán)利包括：擔保物權(quán)、保證債權(quán)、定金債權(quán)、優(yōu)先權(quán)、形成權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)和損害賠償請求權(quán)。
從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移是一般原則，但專屬于讓與人自身的從權(quán)利并不隨之轉(zhuǎn)移。
4.對債務(wù)人的保護。
“抗辯權(quán)”：債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯可向受讓人行使：“抵銷權(quán)”債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)可以向受讓人行使。
司法考試沖刺民法：承諾的構(gòu)成要件【3】
《合同法》
第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。
第二十三條 承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：
(一)要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;
(二)要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。
第二十八條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
第二十九條 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
第三十一條 承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。
承諾的構(gòu)成要件有五：
①承諾只能由受要約人作出。
②承諾必須向要約人作出。
③承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。
④承諾必須在承諾期間內(nèi)到達要約人。
⑤承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。
【例一】甲、乙吃飯時，甲對乙說：“用我的A房屋換你的B首飾，你看怎樣?”乙顧左右而言它，一直到分手時均未答應(yīng)。三天后，乙給甲發(fā)傳真表示同意，甲未置可否。甲、乙間的互易合同不成立。
因為，《合同法》第23條規(guī)定：“要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外。”甲乙對話方式發(fā)出的要約，乙沒有即時承諾，甲的要約已經(jīng)失效，乙三天后的傳真為新要約。
【例二】4月1日，甲給乙寫信說：“用我的A房屋換你的B首飾”。乙當日回信說：“如果我老婆沒意見，就這么辦。”4月3日，乙給甲發(fā)短信說：“那個事，我老婆沒意見”。
此例中：乙4月1日的回信不構(gòu)成承諾，因無受拘束的意思，乙4月3日的回信構(gòu)成承諾，甲、乙的互易合同于4月3日成立。
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